Marketing d'affiliation légal : CO Art. 412 ss. et recommandations CRM en Suisse

En bref

• Les contrats d'affiliation CRM relèvent typiquement du CO Art. 412 ss. (contrat de courtage)
• Le droit à la commission naît lors de la conclusion du contrat principal entre le fournisseur et le mandant
• La « commission à vie » doit être clairement réglée — sinon c'est l'interprétation légale qui s'applique (typiquement commission unique)
• Fiscalement : la commission constitue un revenu d'activité indépendante, assujettissement à la TVA à partir du seuil de chiffre d'affaires de CHF 100 000

Quel type de contrat est un programme d'affiliation CRM ?

Quiconque, en tant que fiduciaire, consultant IT ou consultant d'entreprise, recommande un logiciel CRM et reçoit pour cela une commission, conclut juridiquement un contrat de courtage selon l'art. 412 ss. du Code des obligations (CO).

Le contrat de courtage est défini comme :

« contrat par lequel quelqu'un s'engage, moyennant une rémunération, à donner à une autre personne l'occasion de conclure un contrat ou à faciliter la conclusion de contrats » (CO 412 al. 1).

Dans le contexte CRM : vous signalez des opportunités d'affaires à un fournisseur (TecArt, HubSpot, Pipedrive ...) — recommandations client — et recevez une commission. Le droit du courtage s'applique donc.

Distinguer du contrat de mandat (CO 394 ss.) : si vous ne vous contentez pas de recommander mais conseillez activement, gérez ou participez, un mandat peut aussi exister. En cas de doute, consultez un cabinet d'avocats.

Quand naît le droit à la commission ?

Le CO art. 413 règle :

« L'honoraires du courtier est acquis dès que le contrat est conclu par suite de l'indication ou de l'entremise du courtier. »

Concrètement, dans le contexte CRM :

• Le droit à la commission naît à la conclusion du contrat (fournisseur ↔ mandant)
• Le fournisseur doit pouvoir prouver que la recommandation provient de vous
• En cas de multiples sources de recommandation (p.ex. publicité directe en plus), la règle de la « cause principale » s'applique

En pratique, l'attribution se documente via des paramètres UTM, des cookies de suivi affilié ou une déclaration explicite du mandant.

« Commission à vie » — ce qui vaut juridiquement

Le CO 413 ne dit rien sur la durée de la commission. L'interprétation légale serait : commission unique au moment de la conclusion du contrat.

Si un fournisseur promet une « commission à vie » sur le MRR (Monthly Recurring Revenue), cela doit être clairement réglé contractuellement :

• Taux de commission (p.ex. 7,5 % sur le chiffre d'affaires mensuel du mandant)
• Événement déclencheur du paiement (encaissement du mandant par le fournisseur)
• Clauses de cessation (résiliation du mandant, insolvabilité du fournisseur, fin du programme)
• Transférabilité (héritabilité, vente du profil affilié)

Conseil pratique : exigez la forme écrite contractuelle avec des définitions claires. Les promesses orales ou les simples accroches marketing sont en principe valables, mais difficiles à faire valoir en cas de litige.

Obligation de TVA pour les commissions

Les commissions issues d'une activité de courtage sont soumises à la TVA en Suisse dès lors que vous exercez une activité indépendante et que le chiffre d'affaires annuel dépasse le seuil de CHF 100 000.

• Moins de CHF 100 000 de chiffre d'affaires annuel : pas d'obligation TVA (exonération)
• À partir de CHF 100 000 : obligation TVA, inscription auprès de l'Administration fédérale des contributions (AFC)
• Taux : 8,1 % (taux normal depuis le 01.01.2024)

Si vous êtes déjà assujetti à la TVA en tant que fiduciaire (honoraires de fiduciaire > CHF 100 000), l'assujettissement s'étend automatiquement aux commissions d'affiliation.

Conseil comptable : les commissions d'affiliation devraient être tenues sur un compte de recettes séparé afin de clarifier la déclaration fiscale et la comptabilité de la TVA.

Traitement fiscal de la commission

Les commissions issues d'une activité de courtage sont considérées comme des revenus d'activité indépendante (LIFD/DBG art. 18). Elles doivent être déclarées dans la déclaration fiscale dans le rapport d'entreprise — séparément des honoraires de fiduciaire ou de conseil.

Sont déductibles les dépenses liées à l'activité de courtage :

• Téléphone, Internet, abonnements logiciels
• Frais de voyage et de représentation pour l'acquisition de clients
• Formations et participations à des conférences dans le contexte de l'affiliation
• Part proportionnelle des frais de bureau et de loyer

Conseil pratique : une colonne comptable séparée pour l'activité d'affiliation facilite grandement l'affectation des dépenses.

Protection des consommateurs et obligation de transparence

Si vous, en tant que conseiller, recommandez un logiciel CRM et recevez pour cela une commission, vous devez le divulguer au mandant. Cette obligation de transparence découle de :

• CO 400 al. 1 (devoir de fidélité et de diligence du mandataire)
• Règles professionnelles (p.ex. TreuhandSuisse, professions ICT Suisse)
• Loi sur la concurrence déloyale (UWG) art. 3 (loyauté dans les transactions commerciales)

Concrètement, une mention écrite dans le rapport de conseil suffit : « Nous recevons de [fournisseur] une commission pour les contrats conclus. Ce fait n'a pas influencé notre recommandation. »

Clauses type de contrat

Les clauses suivantes devraient figurer dans chaque contrat d'affiliation CRM :

1. Taux de commission et base de calcul (p.ex. « 7,5 % sur le MRR net, hors TVA »)
2. Durée de la commission (à vie, X mois, etc.)
3. Modalités de paiement (fréquence, délai de paiement, montant minimum)
4. Suivi et attribution (paramètres UTM, durée de vie du cookie affilié)
5. Résiliation et délais de préavis
6. Conformité en matière de protection des données (nLPD, RGPD)
7. For et droit applicable (Suisse, CO)

Conclusion : sécurité par la forme écrite

Le marketing d'affiliation est juridiquement clair en Suisse — via le droit du courtage (CO 412 ss.) et le droit contractuel général. Celui qui promet ou reçoit une « commission à vie » doit conclure le contrat par écrit, utiliser des définitions précises et régler les mécanismes de suivi.

Fiscalement, les commissions sont des revenus d'activité indépendante, assujetties à la TVA à partir de CHF 100 000 de chiffre d'affaires annuel. Une comptabilité soignée avec enregistrement séparé est recommandée.

Important : cet article ne remplace pas un conseil juridique. En cas de négociation contractuelle ou de litige, consultez un cabinet d'avocats spécialisé.

Sources

• Code des obligations (CO) — art. 412–418
• Loi fédérale sur l'impôt fédéral direct (LIFD) / DBG Art. 18
• Loi sur la TVA (MWSTG) — seuils d'imposition
• Règles professionnelles TreuhandSuisse, état 2026